O empregador pode usar tampão no local de trabalho como medida preventiva obrigatória?

O empregador pode usar tampão no local de trabalho como medida preventiva obrigatória?
(Tempo de leitura: 4 - 7 minutos)

A resposta é rápida e concisa: Não! *

Em relação à aplicação de swabs e testes sorológicos na empresa, atualmente é absolutamente impossível para o empregador aplicá-los. Vamos ver porque ...

O protocolo compartilhado para atualizar medidas para combater e conter a propagação do vírus SARS-CoV-2 / COVID-19 no local de trabalho1 (na última versão de 6 de abril de 2021) fala claramente de detecção de temperatura, sem mencionar a possibilidade de submeter os trabalhadores a testes antigênicos, moleculares e sorológicos e somente no ponto 12 do Protocolo é que se prevê que:

"O médico competente, em consideração ao seu papel na avaliação de risco e na vigilância sanitária, pode sugerir (portanto, não obriga) a adoção de teste / triagem, se considerado útil, a fim de conter a disseminação do vírus..."

Se for verdade que essas estratégias de teste / triagem em funcionários podem ser consideradas em desacordo com o Protocolo citado, com o Artigo 41 da Constituição2 (a iniciativa económica privada é gratuita. Não pode ser exercida em contraposição à utilidade social ou de forma que possa prejudicar a segurança, a liberdade, a dignidade humana) e com o artigo 2087 do Código Civil3 (o empresário é obrigado a adotar as medidas que, de acordo com a particularidade do trabalho, experiência e técnica, sejam necessárias para proteger a integridade física e a personalidade moral dos empregados da empresa), lembrou que o artigo 5º do Estatuto do Trabalhador4 prevê o veto à introdução do teste como medida anticontágio obrigatória:

“É vedada a fiscalização pela entidade patronal da idoneidade e enfermidade do trabalhador por motivo de doença ou acidente. O controlo das faltas por enfermidade só pode ser efectuado através dos serviços de fiscalização das instituições de segurança social competentes, a quem se destina quando solicitado pelo empregador. O empregador tem direito a que a aptidão física do trabalhador seja fiscalizada por entidades públicas e instituições especializadas de direito público. ”

Aqui estamos de volta ao ponto crucial novamente: o empregador não pode impor qualquer teste / triagem como uma medida preventiva obrigatória no local de trabalho e apenas por recomendação do médico competente ou das instituições de saúde responsáveis, de acordo com a legislação em vigor, as estratégias de teste / rastreio podem ser sempre e em qualquer caso sempre adotadas de forma voluntária.

Para poder explicar este ponto de forma completa e transparente, deve-se citar uma posição desfigurada do signo oposto do Juiz do Trabalho de Ancona do último dia 18 de fevereiro de 2021 (não temos a sentença, mas apenas informações jornalísticas)5 que condenou uma enfermeira que se recusou a fazer o swab por considerar que o swab, ao contrário da vacina, "não é um tratamento médico e, portanto, não leva em conta o direito garantido pelo artigo 32 da Constituição". Em vez disso, o teste constitui "um mero alívio diagnóstico, no máximo comparável a um exame médico e, ao que tudo indica, desprovido de qualquer idoneidade para afetar a integridade física do trabalhador", mas deve-se lembrar que além de ser uma posição minoritária , a profissão de enfermagem tem um risco biológico específico das funções desempenhadas diferente de qualquer outro tipo de trabalho.

Portanto, se quisermos adicionar essa exceção também, poderíamos reformular a resposta da seguinte maneira: o empregador não pode impor qualquer teste / rastreio como medida preventiva obrigatória no local de trabalho e apenas por recomendação do médico competente ou das instituições de saúde responsáveis, em conformidade com a legislação em vigor, as estratégias de teste / rastreio podem sempre e em qualquer caso sempre ser adoptada de forma voluntária, embora fortemente recomendada para algumas categorias de trabalho muito restritas em que existe o risco biológico como risco específico das tarefas desempenhadas.


A questão da privacidade ligada a tampões e testes na empresa

A questão da privacidade em relação ao tratamento de dados de saúde não é de forma alguma secundária. Se de fato, como visto, a detecção da temperatura pode ser tratada de acordo com as disposições dos protocolos anti-contágio e de acordo com a posição assumida pelo Fiador também em seu FAQ5 (especifica-se que a Garanrte se manifestou sobre a detecção da temperatura mas é absolutamente proibido arquivar os dados como forma de monitorização), se o empregador, de forma voluntária, adotar testes / triagens aos funcionários, como ele administraria os dados de saúde? Dada a legislação em vigor, a única base jurídica que pode ser utilizada hoje é a do consentimento livre, específico, expresso e inequívoco, ou a base voluntária segundo a qual o trabalhador consente no tratamento de dados conforme sancionado pelo artigo 4.º n.º 11 do GDPR - Regulamento geral de proteção de dados (EU / 2016/679):6

"Qualquer manifestação da vontade livre, específica, informada e inequívoca do interessado, com a qual este expresse o seu consentimento, mediante declaração ou ação inequívoca positiva, de que os dados pessoais que lhe dizem respeito estão a ser tratados"

Lembramos que este artigo é datado de 4 de agosto de 2021, atendendo à legislação em vigor, iremos monitorizá-lo e atualizá-lo caso a legislação seja alterada.


Pad para show workers

Com o DPCM de 2 de março de 2021, uma série de restrições relacionadas a regiões, cores e assim por diante foram introduzidas, mas nos anexos deste DPCM, precisamente o anexo 26 ao ponto 22 diz que:

“Fornecer controle periódico dos trabalhadores por meio de exames específicos para verificar a infecção. Almofada antigênica para artistas e trabalhadores 48 horas antes do início da produção (incluindo todo o período de ensaio), a ser repetida a cada 72 horas durante toda a duração da própria produção”.

O absurdo é que este DPCM, no seu artigo 57, fixasse o prazo para 6 de abril de 2021 mas com o Decreto-Lei 44, o famoso decreto sobre a obrigação dos trabalhadores sanitários, no artigo 1.º, n.º 1, diz-se que:

"1. De 7 de abril a 30 de abril de 2021 (dia seguinte ao da caducidade do referido Decreto Primeiro-Ministro), aplicam-se as medidas a que se refere a disposição adotada em 2 de março de 2021 ..."

O Decreto-Lei n. 44/21 foi então convertido com alterações pela Lei de 28 de maio de 2021, n. 76 (em GU 31/05/2021, n. 128).

Observe que o buffer a cada 72 horas para os trabalhadores do show business não está, como mencionado, no Decreto do Primeiro-Ministro de 2 de março de 2021, mas em seu anexo 26. O conjunto de anexos tem 299 páginas e o ponto 22 do anexo 26 é uma página 286!

Com um Decreto-Lei muito contestado, o da obrigação de vacinação dos trabalhadores da saúde, convertido em lei com forte pressão pública, as disposições não tanto do Decreto Primeiro-Ministro de 2 de março de 2021, mas as disposições contidas em uma linha de 299 foram estendidas "para sempre" páginas de seus anexos.
Lembro a todos que conversando no bar podemos dizer que essa regra é ilegal, mas na verdade ela existe e se aplica e a sanção deve ser contestada e a lei desmantelada no tribunal sabendo que eles podem emitir um novo decreto tornando sua ação potencialmente vã. Feio? Sim, nojento, mas se você enfrenta a situação atual é preciso ter um olhar pessimista porque esta é a Itália hoje, desprovida de direitos e incapaz de ser claro e lógico em suas regras. Não é explicado como um trabalhador do entretenimento pode ter um risco biológico específico para o seu trabalho e dúvidas muito pesadas permanecem em termos de privacidade.


Fontes:

  1. https://www.salute.gov.it/portale/nuovocoronavirus/dettaglioContenutiNuovoCoronavirus.jsp?lingua=italiano&id=5383&area=nuovoCoronavirus&menu=vuoto
  2. https://www.senato.it/1025?sezione=122&articolo_numero_articolo=41
  3. https://www.gazzettaufficiale.it/atto/serie_generale/caricaArticolo?art.progressivo=0&art.idArticolo=2087&art.versione=1&art.codiceRedazionale=042U0262&art.dataPubblicazioneGazzetta=1942-04-04&art.idGruppo=262&art.idSottoArticolo1=10&art.idSottoArticolo=1&art.flagTipoArticolo=2
  4. https://www.brocardi.it/statuto-lavoratori/titolo-i/art5.html
  5. https://www.garanteprivacy.it/temi/coronavirus/faq
  6. https://www.altalex.com/documents/news/2018/04/12/articolo-4-gdpr-definizioni